质监局查处违规装运液化气引发行政诉讼　[www.dffy.com]

　　二、关于被告作出的登记（封存）决定书的合法性问题。

　　行政机关具体行政行为应当有法律、法规依据。同时合法的行政强制措施应当具备四项条件：一是实施行政强制措施的行政机关具有实施该措施的权力；二是发生了法律、法规规定的可以实施该措施的行为；三是未超出法定的范围和期限；四是实施该措施符合法定程序的要求。本案原告诉被告登记（封存）决定虽然超过了起诉期限，但从依法行政的要求出发，不难看出该登记（封存）决定存在以下几个问题：

　　1、对原告的液化气罐车进行登记封存不符合法定条件。正如被告在行政答辩状所称的，根据《液化气体汽车罐车安全监察规程》（以下简称《监察规程》）的有关规定，汽车罐车押运员必须经培训和考核合格，由省级劳动部门颁发《汽车罐车押动员证》；汽车罐车驾驶员必须先取得公安机关颁发的《机动车驾驶执照》，再经汽车罐车安全驾驶使用培训、考核合格，由省级劳动部门颁发《汽车罐车准驾证》，才有驾驶液化气体汽车罐车的资格。笔者认为，该《监察规程》并没有规定对无《汽车罐车押运员证》和无《汽车罐车准驾驶》押运、驾驶液化气气罐车的处理规定（事实上行政机关制定的技术性规程一般也不应对有关违法行为作出处理规定）。因此，被告不能适用《监察规程》对原告的汽车罐车作出登记（封存）的处理决定，何况被告在决定书中根本没有引用《监察规程》的规定。

　　被告在登记（封存）决定书中，适用的依据是《技术监督行政案件办理程序的规定》。根据该规定第二十一条的规定，技术监督行政部门为了调查取证，在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，也可以依据标准化、质量等法律、行政法规进行封存。《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款也有类似的规定。在这里，对证据进行登记保存的条件是证据可能灭失或者以后难以取得。显然，本案被告登记（封存）的汽车罐车不存在灭失或以后难以取得的可能，因此，被告对原告的液化气罐车实施登记（封存）不符合法定条件。

　　2、登记（封存）的期限1个月，没有法律依据；没有依法作出处理，程序违法。根据《技术监督行政案件办理程序的规定》第二十一条第二款和《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款的规定，行政机关对证据采取登记保存的，应当在七日内及时作出处理决定。本案被告在决定书中对汽车罐车作出登记（封存）的期限1个月，没有提供任何法律、法规或其他规范性文件依据，违反了《中华人民共和国行政处罚法》及《技术监督行政案件办理程序的规定》关于登记保存证据期限的规定。

　　任何一个行政程序都必须在一定时间内完成，如果行政机关可以不受时间限制，那么行政机关将无工作效率可言；如果行政机关可以无限期地拖延，公民、法人和其他组织的合法权益就无法得到保护。本案被告在作出登记（封存）决定书后没有在规定期限七日内作出处理决定。被告辩称，原告缴纳的5000元是作为处理本案的暂扣款。事实情况是，被告在收取暂扣款后直至原告向法院起诉，也未作出处理决定。因此被告的行为，构成违反法定时限的程序违法。

　　3、被告适用法律规范依据没有到具体条款，属适用法律规范错误。行政机关的任何行政行为都应当有法律、法规或其他规范性文件依据，行政机关在制作法律文书时应当适用合法有效的法律规范，既要适用法律规范的定性条款，也要适用罚则（处理）条款，而且要适用到具体的款、项、目。如果行政机关没有适用任何法律规范，或者没有适用到具体条、款、项、目，或适用条款错误（包括适用性质错误、适用条文错误、适用失效的法律规定等），都属于适用法律错误。本案被告作出的登记（封存）决定书，只适用了国家技术监督局发布的《技术监督行政案件办理程序的规定》，没有适用具体条款，而且被告在法庭上又未正确举出证据证明其所适用的具体法条，故应当认定被告适用法律规范错误。

　　三、关于被告向原告收取5000元暂扣款的合法性问题。

　　被告向原告收取5000元暂扣款行为的性质属限制财产权的行政强制措施。在案件审理期间，被告没有提供收取原告5000元暂扣款的法律、法规或其他规范性文件依据，根据合法的行政强制措施应当具备的条件，被告的暂扣行为没有法律、法规依据，属于无权限的越权行为。即便原告的行为违法，应当受到罚款的行政处罚，根据《中华人民共和国行政处罚法》的规定，被告应当先调查取证，依法作出并向当事人送达行政处罚决定书，在原告自觉履行的情况下，被告方可收缴罚款。而且，被告及执法人员不得自行收缴罚款。因此，本案被告执法人员在没有作出行政处罚决定前，自行收受原告暂扣款的行为同时违反了法定程序。

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