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| 龙虾之诉引争议烹饪方法也有专利？ |
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| http://www.dffy.com 2006-12-1 11:47:36 作者：孙敏 严丹丹 来源：江苏法制报 |
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拥有一两个独门招牌菜、特色菜是酒店招徕顾客的秘籍。南京某专门做特色龙虾的饭店，颇具知识产权保护意识地将自己饭店的“麦场烤虾”“清水龙虾”两种烹饪方法申请了国家专利。最近，在发现同城其他三家饭店也经营“麦场烤虾”“清水龙虾”后，该饭店以侵犯其专利权为由将它们告上了南京市中级法院。相关法官告诉记者，该起因烹饪方法而产生的专利纠纷尚属首例。
龙虾制作方法申请了发明专利
南京天华专利代理有限公司的夏华，是“麦场烤虾”和“清水龙虾”的专利代理人。他告诉记者，中菜西做的“麦场烤虾”，以及采用高温快速杀菌的“清水龙虾”，这两种烹饪方法属于该酒店独创，在2003年申请国家专利，专利名称分别是“麦场烤虾的制作方法”和“清水龙虾的制作方法”。国家专利局最终认为，这两种龙虾做法与传统龙虾的烹制有鲜明的区别，属于独创，2005年7月，这两种龙虾做法正式获得国家专利。
记者在国家知识产权局的网站上找到了这两种龙虾制作专利。该两种专利对龙虾原料、配料比例、油温、含水量、烹制时间、烹制流程等都做了详细的规定。夏华说，“这两种龙虾做法的关键是将活龙虾在适当的油温下速炸，以保持虾肉的柔嫩，这个想法受酸菜鱼做法启发，结合水产品的特点，通过反复实验最终得以成功。取得专利后，该饭店在南京餐饮市场有唯一生产权，任何单位和个人未经许可，不能生产、销售、使用这种发明方法制作的‘麦场烤虾’和‘清水龙虾’。”
实地吃虾取证
可是，菜名叫“麦场烤虾”和“清水龙虾”，就能认定其他饭店的经营行为侵权了吗？
据介绍，该饭店负责人是带上律师，分别来到被指侵权的三家饭店实地吃虾举证。菜单上，自己饭店申请了专利的特色龙虾不仅名称没有改，价格也不便宜。他们点了一盆尝尝，口味也如出一辙。经过调查，该酒店还发现这三家饭店的厨师，要么曾在他们那儿干过，要么在他们那儿学过工。于是，饭店负责人留下了菜谱作为证据，分别向三家饭店提起诉讼，索赔10万和20万不等，以及要求立即停止侵权行为。
口味相同是否就能证明制作方法相同从而构成侵权？面对记者的疑问，夏华承认，“相比较我代理的其他产品专利申请的数量，菜肴做法专利的数量屈指可数。要证明烹饪方法构成侵权，要证明侵权方完全符合专利制作方法的每个细节进行了生产和销售，这确实有难度。”夏华告诉记者，目前，有被告饭店已经配合进行了证据保全，接受了龙虾制作过程的拍摄。
菜肴制作方法能否申请专利存有争议
近几年来火爆的吃龙虾热，催生了不少龙虾的新鲜做法。最负盛名的盱眙十三香龙虾的招牌，大街小巷都可以看到。而记者在相关网站上，却未发现有人将其申请过专利。
南京市科技局知识产权处杨进根处长告诉记者，国家对餐饮市场各系菜肴的制作方法能否申请发明专利一直存有较大争议，目前，除非是饭店首先独家研制出具有特色菜肴的制作方法才能申请发明专利，其他普通菜肴的制作方法一般不能申请专利。
记者在国家知识产权局的网站资料库，按“摘要——烹饪方法”进行搜索，结果得出27项发明专利，其中多数为烹饪工具的发明专利，真正涉及具体菜肴烹饪方法的只有8种。这种搜索虽不能穷尽已获得专利权的发明，但不难看出，菜肴烹饪制作方法在庞大的专利队伍中确实是凤毛麟角。
江苏钟山明镜律师事务所蒋德军律师认为：“类似这种食品的制作方法专利权的授予，虽然不影响市民在自己家里进行烹饪。但是国家专利局应该把好关，如果造成食品制作方法的恶性注册，这对于餐饮市场和广大消费者来说不是什么好事。”
江苏省烹饪协会常务副秘书长、《美食》主编黄铁男认为，烹饪技术，与其他科技产业相比，没有什么技术壁垒，申请专利并没有什么意义。目前中国的烹饪技术，尚没有一套可以执行的操作标准，比如川菜，不是说辣就行，长期以来一直没有一个界定标准。而像麦当劳、肯德基这样的洋快餐，自身对烹饪过程、颜色、味道等都有一套严格的工业化标准，这使得纽约和南京的连锁店生产出的汉堡包如出一辙。
守住独门秘方成难题
江苏钟山明镜律师事务所崔武律师认为：“按照法律规定，具有发明专利特征的菜肴制作方法申请了专利，就得到专利权的保护。对于已授予专利权的方法专利，如果被告否认自己侵权，应该证明自己制作该产品的加工方法不同于该专利。烧出了味道一样的龙虾，如果不能证明自己的烹调方法不同于专利方法,就应该认定侵权，以保护登记的方法专利。”但是，证明被告方侵权是很难的。比如国家知识产权局公布的麦场烤虾的做法，“油温控制在180-240℃”，我说我们家饭店油温在150℃左右，你说侵不侵权？
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对于餐饮食品行业来说，暗地派人到比较火的饭店做“卧底”、应征厨房小工，“照葫芦画瓢”把技巧学到手，然后回到自己店里，推出相似甚至相同的菜品，再以低价位争揽客源，或者直接以高薪聘厨师跳槽，这种不正当的竞争行为，让许多餐饮业老板非常头疼。怎样守住自家的独门秘籍，是像可口可乐一样守住配方秘密，还是公布于众，光明正大地去申请烹饪专利？看来这已成为困扰餐饮老板们的难题。
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编辑：徐融 |
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