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| 行为规范的理性程度决定法的渊源的效力 2006年国家司法考试试卷四第六题我来答（二） |
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| http://www.dffy.com 2006-12-24 16:02:09 作者：郭春雨 来源：东方法眼 |
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第二问
某民法典第一条规定：“民事活动，法律有规定，依照法律；法律没有规定的，依照习惯；没有习惯的，依照法理。”从法的渊源的角度来分析，该条规定说明一个道理：行为规范的理性程度决定法的渊源的效力。
民事活动是人们在社会生活中的主要活动，民事法律也因此是多种多样、千差万别的，作为一种由国家制定和认可的行为规范，民事法律是规范民事活动的各种社会规范中“理”性最高的，在人们的民事活动中，理应有法律规定，依照法律规定；但由于法律的滞后性以及其他各种因素的影响，民事法律不可能是面面俱到的，这时怎么办，应当依照习惯。习惯是人们在社会行为中约定俗成的行为准则，是大家在现实中默示并遵守的，依照习惯，应在是没有法律规定时人们的首选之例；而没有习惯时又怎么办？应当依照法理，因为法理是法治思想和法律思维的精华，是指导人们正确进行民事活动的观点和意识，这时依照法理，亦应是在没有习惯时的人们应当的选择。
之所以这样做，是因为规范人们的社会行为，应当选择最理性的方法和措施，为创造了一个和谐公平的社会秩序，在各种选择和办法面前，人们总应选择最优的和最好的，相比较法律、习惯和法理，法律是现实社会中由国家制定或认可的，是明确燕强制施行的行为规范，是最理性的，有法律当然在依照法律；次之是习惯，再次之是法理。做出这样的规定和选择，应当是正确的。
法的渊源是指法的来源，法的渊源的效力也有强有弱、有高有低，正确选择法的渊源，判断法的渊源的效力，要明晰该行为规范的理性程度。行为规范的理性程序决定法的渊源的效力。这是人们应当明辨和记取的，并在民事行为中始终坚持的。
（作者单位：吉林省高级人民法院）
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编辑：李富金 |
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