简论我国的调解制度现状及其改良　[www.dffy.com]

　　民事调解（以下简称“调解”）是指在法院审判人员主持下，双方当事人就民事争议自愿平等协商，达成协议并经人民法院予以确认，以解决纠纷终结诉讼程序的一种诉讼活动。它是我国民事诉讼中最具有中国特色的一项制度，对于钝化当事人之间的矛盾，及时化解民事争议，提高办案效率，降低诉讼成本，维护社会稳定，发挥了巨大作用。其含义是：1、是人民法院审理民事案件和经济案件所进行的诉讼活动，相对于裁判而言，是人民法院行使审判权的一种方式，在诉讼中，审判人员为了解决案件纠纷而对当事人进行疏导、教育等工作，其结果是不管当事人是否达成协议，这种活动即为调解。2、调解是结束案件的一种方式。法院通过向当事人宣传社会主义法制和进行耐心细致的思想教育工作，使双方当事人达成调解协议从而结束诉讼活动。调解具有以下特点：1、调解是在当事人起诉、应诉、人民法院将案件受理后进行的一种诉讼活动，它贯穿于审判活动的各个阶段；2、调解是在人民法院主持下严格按照民事诉讼法规定的程序进行，法院审判人员始终在调解程序中居于主导地位；3、调解协议是双方当事人自愿达成的，不得违反法律的规定，也不得借调解规避法律，调解协议达成后，一般应当制作调解书，调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。随着社会主义市场经济的建立，公平、正义等现代司法理念的确立，原有的调解制度日益暴露出诸多局限性，不能适应经济和社会生活的需要，亟需改革。

　　一、现行民事调解制度利益分析。调解是我国司法工作的优良传统和成功经验，实践证明搞好调解具有重大意义。1、调解有利于迅速彻底解决纠纷。民事调解是人民法院对当事人进行法制宣传和说服教育工作，是双方当事人在平等自愿基础上达成协议，解决纠纷。同时，由于以和解方式结案，不存在上诉问题，减少了诉讼程序，接生了人力物力和时间，可以提高人民法院办案效率。2、有利于安定团结和生产建设。民事调解是在查明事实和分清是非的基础上进行的，在调解中，人民法院通过对当事人进行法制宣传和思想教育，可以促使当事人提高思想认识，消除隔阂，从而增强人民之间的团结，调动建设社会主义现代化的积极因素。3、有利于执行。调节协议是双方当事人在自愿协商的基础上达成的，一般都能主动履行，而无需人民法院强制执行。4、有利于加强法制教育。调解的过程就是向当事人和人民群众宣传国家法制和政策的过程，这样一来，既解决了纠纷，又增强了当事人的法制观念，有利于预防纠纷的发生，减少诉讼。

　　二、现行民事调解制度的弊端分析。随着社会主义市场经济体制的建立和时代的发展，一些旧有的社会价值观发生了变化，人民更注重诉讼过程中程序公正及司法效率，人们对诉讼目的的追求已不再仅仅满足于纠纷的解决，而越来越多地追求公正和效率。我国现行民事调解制度缺乏法官和诉讼参与人必须遵循的程序性规范，对于调解所应遵循的自愿、合法原则等也规定的过于笼统、实践中不易于操作，调解制度本身的缺陷及弊端日益暴露。首先表现为程序法及实体法约束的软化。程序法约束的软化，“造成了法官行为失范和审判活动无序”；实体法约束软化，“导致了调解结果的隐性违法和审判权的滥用”。调解对实体合法性的要求比判决显然要宽泛的多，实践中，当事人调解中的处分行为往往是在法官的暗示、诱导甚至是别有用心的逼迫下做出的“自愿处分”，显得格外暧昧，使得诉讼结果能被实体规范之外的其他因素所左右，从而弱化了实体法对诉讼活动应有的约束；强调程序正义已受到越来越多的重视。目前立法未对调解程序加以规范，导致了法官可因调解而脱离民事诉讼程序法的约束，进而导致实体上的不公平；审判人员为了尽快让当事人达成一致协议，对已发现的违法违规问题表现出视而不见，如恶意串通损害国家集体利益行为，偷逃税收行为、违法经营行为等问题，既不依据我国《民法通则》规定直接对当事人作出惩罚，也不发送司法建议书责令有关部门予以追究，甚至将这些违法违纪行为当作逼迫当事人接受调解方案的筹码，进行违法调解，使违法违纪行为逃避了法律的制裁，助长了违法违纪行为的再生气焰。总之，由于法官在民事诉讼调解中受程序法和实体法的约束“双重软化”，从而助长了司法不公、司法腐败和地方保护主义等不正之风。其次，现行法律对调解未规定一套完整的程序内容，调解具有某种非程序化的倾向，与严格的诉讼程序相比，规范性有所减弱，流动性和非正规性增加，随意性较大，给法官提供了任意的空间，造成法定的“自愿、合法”原则流于形式，造成调解中的隐性违法，不利于公平执法。

　　三、改革和完善民事诉讼调解制度的几点建议.

　　笔者认为，首先应对我国现行调解制度基本持肯定态度，调解实践中存在的某些问题，主要是审判人员的素质低下以及未严格执法等因素所致，因此对调解制度的改革应在现有的框架内，通过具体制度的完善来克服、消除其缺陷、不适应性，这样，既可以继续发挥民事诉讼调解的优点，又不致因改革辐度过大而引起震荡。

　　（一）实行调、审分立的诉讼原则，调解程序前置于开庭审理

　　在法院内部设立专司调解的部门，实行调解与裁判在程序、机构和审判人员的分离，除不适用调解以外的所有民事诉讼案件，均应首先由调解法官先行调解。该必经程序首于开庭审理之前，即对应当进行调解的民事案件受理后先进入调解程序，当事人拒绝调解、调解不成或当事人反悔的，再移送相应的业务庭进入裁判程序。从国外的立法经验及我国实际出发，应将调解在适用阶段上规定于只适用一审，同时根据诉讼效率原则，调解期间不宜过长，以20日为宜，且应把调解期间计算在法定审理期限内。经过调解程序的案件，庭审中或庭审后至判决前的调解只限于当事人的合意书面申请，否则审理法官一律不再组织调解。在此阶段依当事人合意书面申请进行的调解也应从法官干预主义向当事人主义转变，应充分尊重当事人的意思自治和处分权，即审理法官只召集主持调解，不发表自己对案件事实和法律适用的任何主观意见，让双方当事人自行平等协商，若调解不成应及时依法予以裁判。

　　（二）强化并严格界定民事诉讼调解制度的“自愿、合法”原则。

　　自愿原则是民事诉讼调解的基础，强调的是当事人的真实意思自治和处分权，它是调解制度能否健康发展、能否有效发挥作用的前提条件，包括程序和实体上的自愿。自愿作为当事人对调解行为的进行和是否接受调解协议内容的一种主观心理状态，是随着当事人自身的特点变化以及外因的作用变化而变化的，若当事人在调解期限内不同意调解，调解法官应尊重当事人的意愿，不应强迫当事人接受调解，应在调解期限届满后下发调解终结书，并将案件移送给审理法官进入裁决阶段。具体说，可采用排除例举法界定自愿原则，如调解法官不得强迫、引诱调解，不得采取暗示或施加心理压力等方法让当事人接受调解等，这样在实践中使调解法官及当事人均易界定把握这一原则，更能反映调解中的自愿是一种“清醒而理智”的自愿，以限制法院对当事人意愿的任意强制。合法原则是民事诉讼调解的限制，主要包括以下三点内容：一是调解程序必须合法，即必须依法定程序进行，以保障调解过程和结果的正当性和公正性。二是调解协议的内容在实体上不得违反国家法律、法规等。三是调解不得损害国家、社会公共利益和他人的合法权益，不得有损于公共秩序和善良风俗原则。例如，违反法律禁止性、限制性规定等的无效民事行为，应依法予以追缴或民事制裁，若调解法官发现这类案件时则应以不违反“合法”原则而终结调解，若对这类案件适用调解，既违反法律规定，也给人一种法院执法不依法的印象，又给个别当事人有可乘之机，以通过法院调解的合法形式规避掩盖了实质上的非法目的。

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