安徽省蚌埠市中级人民法院刑事判决书
（2006）蚌刑初字第39号

　　公诉机关安徽省蚌埠市人民检察院。
　　被告人奚永力，男，1969年12月8日出生，汉族，安徽省广德县人，大专文化，捕前住本市龙子湖区交通路186号2栋1单元15号。捕前系蚌埠市甲天下房地产开发有限公司总经理。2005年10月4日因涉嫌生产、销售伪劣产品被蚌埠市公安局刑事拘留，同年11月11日被依法执行逮捕。现羁押在本市第二看守所。
　　辩护人冉广杰，安徽径桥律师事务所律师。
　　辩护人乔烈武，安徽冠亚律师事务所律师。
　　被告人石成龙，男，1971年12月31日出生，安徽省怀远县人，汉族，高中文化，住本市蚌山区升平街248号。捕前系蚌埠市甲天下房地产开发有限公司副总经理。2005年10月8日因涉嫌生产、销售伪劣产品被蚌埠市公安局刑事拘留，同年2005年11月11日因销售伪劣产品被依法执行逮捕。现羁押于本市第一看守所。
　　辩护人张林、马红梅，安徽淮河律师事务所律师。
　　被告人梁军，男，1970年2月13日出生，安徽省怀远县人，汉族，初中文化，住本市禹会区涂山路873号。捕前系蚌埠市甲天下房地产开发有限公司职工。2005年10月4日因涉嫌生产、销售伪劣产品被蚌埠市公安局刑事拘留，同年11月11日被依法执行逮捕。现羁押于本市第二看守所。
　　辩护人吴健农，乐业律师事务所律师。
　　被告人胡俊民，男，1977年11月20日出生，安徽省五河县人。汉族，高中文化，住本市龙子湖区勤俭二里41号。捕前系蚌埠市甲天下房地产开发有限公司职工。2005年10月4日因涉嫌生产、销售假冒伪劣产品被蚌埠市公安局刑事拘留，同年11月11日被依法执行逮捕。现羁押于本市第一看守所。
　　辩护人宫长胜，安徽皖中律师事务所律师。
　　被告人奚永健，男，1961年11月25日出生，安徽省广德县人，汉族，大学文化，住本市龙子湖区光明街190号。捕前系蚌埠市甲天下房地产开发有限公司职工。2005年10月4日因生产、销售假冒伪劣产品被蚌埠市公安局刑事拘留，同年11月11日被依法执行逮捕。2006年1月12日被依法取保候审。
　　辩护人贾相麟，安徽金色律师事务所律师。
　　蚌埠市人民检察院指控被告人奚永力、石成龙、梁军、胡俊民犯生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪、被告人奚永健犯非法经营罪，于2006年8月9日以蚌检刑诉（2006）37号起诉书向本院提起公诉，并提供了证据目录、证人名单和主要证据复印件。本院审查受理后，依法组成合议庭公开开庭对该案进行了审理。蚌埠市人民检察院指派检察员单学利出庭支持公诉。被告人奚永力、石成龙、梁军、胡俊民、奚永健及其委托的辩护人乔烈武、冉广杰、张林、吴健农、宫长胜、贾相麟均到庭参加诉讼。现已审理终结。
　　蚌埠市人民检察院指控：2001年3月至2005年9月被告人奚永力在明知自己生产性保健药品没有国家批文的情况下，仍先后纠集被告人石成龙、梁军、胡俊民在本市海洋制药厂、安徽省怀远县、新疆乌鲁木齐等地生产名为“威哥王”、“伟哥”等半成品假药61425.6公斤，销往天津、威海等地，销售总金额达1866.85万元。其中“伟哥”5.28万瓶，销售金额为107万元、“威哥王”1122.43万板，销售金额为1759.85万元。案发后，公安机关扣押了部分半成品假药及销售获利款900余万元。扣押的部分半成品中含有“枸缘酸西地那非”成份，药品监督管理局界定为假药。
　　2003年初至案发，被告人奚永力为牟取非法利益，纠集被告人石成龙、梁军、胡俊民、奚永健等人共计非法销售掺入蔗糖的“枸缘酸西地那非”10326.67公斤，销售金额达1047.67万元，获利100万余元。
　　公诉机关依据各被告人的供述、证人证言、书证、物证、药品检验报告、现场勘查笔录、照片、侦查实验报告等证据，认为被告人奚永力、石成龙、梁军、胡俊民的行为构成生产、销售伪劣产品罪、非法经营罪;被告人奚永健的行为构成非法经营罪，提请法院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百四十九条之规定，追究本案被告人奚永力、石成龙、梁军、胡俊民的刑事责任。提请法院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，追究被告人奚永健的刑事责任。
　　被告人奚永力对起诉书指控的事实供认不讳。庭审时辩称：1、自己生产销售出去的产品，长期服用后对人体有一定的危害性，且无证生产经营、销售，是假药，自己的行为构成生产、销售假药罪和非法经营罪，但不构成生产、销售伪劣产品罪，应当以非法经营罪对其定罪量刑；2、对起诉书认定的销售出去的货物重量有异议，认为应当按照侦查机关所作的侦查实验，计算出外包装占货单货物重量的百分比，近而折算出销售出去货物的实际重量；3、起诉书认定的销售金额不准确；4、侦查机关扣押的人民币不全是获利款。
　　辩护人对起诉书指控的罪名提出异议，庭审时提出：1、被告人奚永力的行为不符合《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产、销售伪劣产品罪的构成要件，被告人奚永力的行为仅构成非法经营罪。2、起诉书指控被告人奚永力等人销售的产品数量及违法所得不准确。3、被告人奚永力认罪态度较好，建议法庭量刑时予以考虑。
　　被告人石成龙辩称：1、自己仅参加了在“亿康食品有限公司”的生产，只应承担这一部分的刑事责任。2、自己没有参与向“枸缘酸西地那非”中掺蔗糖。
　　辩护人对起诉书指控被告人石成龙自2001年起至2005年生产、销售“枸缘酸西地那非”制剂，以及非法经营“枸椽酸西地那非”原料的事实基本认同。庭审时提出：1、被告人石成龙的行为不符合《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定的生产、销售伪劣产品罪的构成要件。2、石成龙生产、销售“枸缘酸西地那非”的行为违反了国家对“枸椽酸西地那非”的管理规定，使其在市场上任意流通，扰乱了市场秩序，破坏了该产品及其制剂的管理规定，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。3、被告人石成龙在本案系从犯，应当从轻或者减轻处罚。
　　被告人梁军对起诉书指控的事实供认不讳。
　　辩护人对起诉书指控被告人梁军的行为构成生产、销售伪劣产品罪罪名提出异议。庭审时提出：1、被告人梁军的行为构成非法经营罪。2、被告人梁军在共同犯罪中系从犯，归案后认罪态度较好，建议法庭量刑时对其从轻或减轻处罚。
　　被告人胡俊民辩称自己没有参与生产“枸缘酸西地那非”制剂，奚永力租赁“海洋制药厂”生产时，自己仅与其一起去发过货，不应当承担起诉书指控的全部销售金额的刑事责任。
　　辩护人提出：1、被告人胡俊民不是非法生产者、销售者，不构成生产、销售伪劣产品罪。2、胡俊民只是在奚永力的安排下向“枸缘酸西地那非”中掺蔗糖的，且没有进行销售，不是非法经营者，不构成非法经营罪。建议法庭宣告胡俊民无罪。
　　被告人奚永健承认与梁军、胡俊民等人多次向“枸缘酸西地那非”中掺过蔗糖，但究竟多少次记不清楚。对起诉书指控其案发当天与梁军、胡俊民一起往十桶“枸缘酸西地那非”里掺蔗糖的事实供认不讳。